涉外婚姻律師

　　所謂遺囑，是指自然人生前對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分并于死后發(fā)生法律效力的單方民事法律行為。遺囑繼承起源于羅馬法，公元前五世紀(jì)的十二銅表法已有關(guān)于遺囑繼承的規(guī)定。“原始的遺產(chǎn)繼承是為了這種最高權(quán)力的轉(zhuǎn)移而不是為財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移服務(wù)的。”《十二表法》形成了遺囑繼承制度的基本架構(gòu)：（1）立遺囑人的資格；（2）遺囑繼承人的范圍；（3）遺囑的形式；（4）遺囑的證人；（5）遺囑的開(kāi)啟和宣讀；（6）遺囑無(wú)效的認(rèn)定；（7）遺囑繼承與債務(wù)承擔(dān)等等。但基于當(dāng)時(shí)的社會(huì)發(fā)展水平，羅馬法中遺囑繼承的出發(fā)點(diǎn)是被繼承人的身份關(guān)系而非財(cái)產(chǎn)處分。

　　遺囑繼承是與法定繼承相對(duì)而言的概念，是指依被繼承人生前所立遺囑而進(jìn)行的遺囑分配制度。遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承。法定繼承一詞的拉丁文愿意即是“無(wú)遺囑繼承” 。羅馬早在《十二表法》時(shí)期就確認(rèn)“以遺囑繼承為主，法定繼承為輔。”

　　繼承的法理學(xué)研究表明，法定繼承的直接基礎(chǔ)是建立在血統(tǒng)關(guān)系及家產(chǎn)共有之上，而遺囑繼承的直接基礎(chǔ)，是建立在財(cái)產(chǎn)所有權(quán)之上。因此說(shuō)，遺囑的權(quán)利來(lái)源于立遺囑人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，是公民按意思自治原則處分私有財(cái)產(chǎn)的行為。從國(guó)際私法的角度看，充分體現(xiàn)了古老的意思自治原則。在對(duì)意思自治原則充分尊重的基礎(chǔ)上，各國(guó)也對(duì)立遺囑行為的形式及實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行了法律規(guī)范。出現(xiàn)了遺囑繼承的其他原則。如“場(chǎng)所支配行為”原則就是這樣應(yīng)運(yùn)而生的遺囑繼承的沖突原則。該原則的本意是指法律行為的方式要受到行為地法的支配。根據(jù)該原則，各國(guó)對(duì)涉外遺囑的形式要件設(shè)置了諸如符合財(cái)產(chǎn)所在法等諸多限制性條件。

　　但是，遺囑是具有強(qiáng)烈人身屬性的意思表示行為，它性質(zhì)上不同于契約；同時(shí)，遺囑又是一種單方法律行為，而非合意行為。所以，遺囑行為中完全遵守意思自治或場(chǎng)所支配行為的國(guó)際法原則也制約了其發(fā)展步伐。因此現(xiàn)代各國(guó)在涉外遺囑繼承立法中，一般是將上述原則加以綜合考慮，并在立法模式中采取區(qū)別制或同一制的方式加以合理規(guī)避。